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内容摘要：　针对涉及软件的方法专利之多主体分别实施侵权应如何解决，日本各界也进行了讨论和分析，提出的路径包括间接侵害方法、共同侵害方法、道具理论方法、均等论方法及管理统治论方法等。

针对涉及软件的方法专利之多主体分别实施侵权应如何解决，日本各界也进行了讨论和分析，提出的路径包括间接侵害方法、共同侵害方法、道具理论方法、均等论方法及管理统治论方法等。

行政法学视角研究网络谣言规制的代表性成果有：前注[1]，张新宇文。[22]法院适用我国《治安管理处罚法》25条第1项认定网络谣言扰乱公共秩序，应围绕该条款规定的客观行为、危害后果和主观故意三方面的违法构成要件具体展开，通过对该条款进行合宪性解释，合理平衡公共秩序与言论自由价值的冲突。

第三种认定方式为网络空间秩序说。1957年《治安管理处罚条例》制定之后，历经1987年和1994年两次修改，[17] 公共秩序意指现实社会的公共场所秩序这一规范内涵没有发生变化。我国《治安管理处罚法》中公共秩序的概念源自1957年《治安管理处罚条例》。其中的违法构成二要件说意指只要行为人通过网络实施了散布谣言的客观行为，并构成对公共秩序的扰乱，由此便构成对我国《治安管理处罚法》25条第1项的违反。此外，这一解释方案也与宪法规定言论自由、强化对国家公权力民主监督和制约的立法目的相契合。

[23] 参见姜峰：《言论的两种类型及其边界》，载《清华法学》2016年第1期。我国《治安管理处罚法》25条第1项中故意的司法认定应在区分公共言论和私人言论的基础上，为保障公民对公共官员的职权行为能够进行公开讨论和在公共论坛中自由地发表言论，对于涉及公共言论的故意的认定，可采用实质恶意原则，[33]即只有在行为人明知其将做出虚假言论或者对于信息的真假辨认存在严重的过错时，才能认定其为故意。彭真实际上是在当时特定的政治背景下经过审慎考虑，通过先写历史事实的方式来导入坚持四项基本原则的理，而且是真理，既是关于眼下的事实，也是关于未来的主张。

如今，作为中国特色社会主义标志性元素的多种所有制经济与多种分配方式、市场经济与宏观调控、多党合作与政治协商、依法治国与保障人权等，都已载入宪法。因此，2018年修宪采取的党的领导入宪方式就可以成为建构该条款规范内涵的框架性线索，是我们构建现行宪法党的领导教义学的基点所在。据权威解读，宪法修正案第三十六条使宪法禁止任何组织或者个人破坏社会主义制度之规定内在地包含禁止破坏党的领导的内涵，并为惩处这些行为提供明确的宪法依据[35]。(二) 党长期执政：微观结构的视角 这里讲的微观结构是指以法条为参照系，而不是以法典的篇章节为参照系(下文会讲到宏观的内容结构)。

对禁止破坏党的领导进行规范解释，既要保证党长期执政相关制度安排的宪法权威，对党内法规有关规定给予合宪性解释，也要在党的领导、人民民主、依法治国这三项宪法原则有机统一的框架中将社会主体的建设性批评行为与破坏行为区别开来。王人博教授曾建议把中国共产党领导直接写入宪法国体条款③。

中国特色社会主义是社会主义不是别的什么主义。笔者体会采取该方案的理由至少有三：其一，这是习近平新时代中国特色社会主义思想八个明确之一，是提纲挈领的重大政治论断，既能够达到明示党的领导的效果，又具有鲜明的时代性。中国共产党和民主党派虽然具有不同的宪法地位和任务，但在性质上都是宪法机关，其中，中国共产党是作为最高政治领导力量的宪法机关。又如，参加了1982年宪法制定工作的顾昂然介绍，宪法序言通过叙述历史事实来说明四项基本原则是客观规律，是历史的基本结论，是人民的决定性选择，而不是写主张，不是写人民应当如何[5]。

文章来源：《中南大学学报（社会科学版）》2019年第6期。所以，不能因党的领导写入宪法正文总纲部分，就得出党的机构被定位成了国家政权机构的结论。显然，党的领导条款缺乏这样的特征，并且也不是委托性规则或者准用性规则。[8](388) (二) 序言第七段第四句文义解释：将的内涵 宪法序言第七自然段第四句写党的领导表达了一种规范，对此，还可以从文义解释的角度来分析。

在宪法规范原理上，宪法总纲虽在结构上置于正文、在形式上以条款来表述，但其规范属性与国家机构规范(组织规范)和基本权利义务规范是不同的。(四) 实施领导的基本原则和方式：宏观结构的视角 张友渔曾说：把党的领导写进序言中，而不是写在具体条文里，这样做，可以避免把党写成一个国家机构，避免前两个宪法出现过的毛病。

对此问题的分析，需要首先理解政党的宪法地位和共产党领导权的宪法属性。2017年中共十九大报告和十九大修改后的党章均强调中国共产党是最高政治领导力量。

[11](437,438) 可见，从1981年7月15日彭真最初谈论如何表达四项基本原则时讲这不是主张问题，而是历史事实，到之后的修宪工作期间谈论这个问题时讲用事实说话，寄理予实，历史已经证明了的，今后还要继续证明，经过实践检验的真理，符合我国人民的根本利益要求，历史发展规律，决定性选择，这些措辞和论断的变化轨迹已经清楚地表明，彭真本人并不认为他亲笔修改的宪法序言关于四项基本原则的表达仅仅是在写历史事实。从积极方面来看，宪法修正案第三十六条强化了党的领导作为一项宪法基本原则的规范地位。二是使用将字，如序言第七自然段第四句规定人民将继续在党领导下建设国家(也正是这一句包含了四项基本原则的内容)。[6](198)那么，如今把党的领导写入了宪法正文，是不是就意味着把党定位成国家政权机构了呢？ 从宪法的内容结构来看，对比1975年和1978年宪法可见，现行宪法党的领导条款只写于总纲，而未写入国家机构、基本权利的章节之中。他强调，必须保持清醒，用宪法统一思想和行动，维护宪法的尊严和稳定，与妄图搞掉四项基本原则的国内外敌对势力作坚决的斗争[11](656,664)。例如，1983年6月9日在六届全国人大一次会议主席团扩大会议上，彭真谈到外国、港台报刊关于取消党的领导的议论时指出：有人主张取消共产党的领导，这是根本否定我们的宪法，否定我们的根本制度，否定我们长期的革命经验[8](199)。

他认为，对于一些重要的基本原则规范，立法者倾向于用朴实的直陈式语句来表述规范性的当为内容，这样的表达显得特别郑重，并且使人印象深刻[15](56-57)。而经过40年改革开放，中国共产党领导中国各族人民取得了举世瞩目的成就，彭真当年作出的坚持四项基本原则的必要性今后还要继续证明之预言充分实现。

但宪法修正案为什么没有采取这些表述？这并不是因为它们在内容上错了，事实上，它们至今仍是正确的政治论断。2018年宪法修正案将党的领导写入宪法正文，从而使党的领导的宪法规范发生了重大演进。

为厚植国家正当性的社会意识基础，我们需要对党的领导作出宪法阐释。笔者认为，现行宪法(经5次修正后的文本)序言中共出现的7处将字其实有两种用法，分别意味着两种含义。

所以，党的领导条款首先要靠党中央来实施和保障。这一论断是权威的通说。简言之，与改革开放刚起步时的不够自信形成鲜明对比，如今把党的领导写入正文，进一步强化党的领导的宪法权威，是四个自信的集中体现。党的领导法规制度的调整范围并不限于党内，它们实际上具有宪法相关法的性质，是实施宪法中党的领导条款的基本途径。

第二，通过法定程序使党组织推荐的人选成为国家机构领导成员，也即依法进入国家政权执政。第十自然段第二句则是事实叙述与规范表述相结合)，其中最重要的序言第七自然段第四句对包括共产党领导在内的四项基本原则的宣告，恰恰不是叙述史实。

第一，党的领导规范约束中国共产党自身。人民在国家机构之外，选择中国共产党行使对国家权力的领导权。

(一) 政党的宪法地位 西方宪法学上关于政党法律性质有机关说(突出政党的公共功能)、团体说(侧重政党的自由属性)、媒介说(介于公私之间的社会公共领域，兼具自由性与公共性)三种典型理论。要用事实说话，寄理予实。

……反对资产阶级自由化就是维护四项基本原则。本文力求把党的领导条款中的政治意涵纳入规范的分析框架。第二，党是全国人民领导核心这一内涵可以从现行宪法序言第七自然段中去把握。但是，序言第七自然段第四句宣告中国各族人民将继续在中国共产党领导下……，这是否仍是叙述史实呢？刘松山教授根据1982年宪法修改档案梳理分析了宪法起草过程中关于党的领导的规定方式的变化过程和原因。

④ 参见《宪法学》编写组：《宪法学》，高等教育出版社、人民出版社2011年版，第95页。中国共产党领导是且应当继续是中国特色社会主义最本质的特征。

[24](113#8722;114)在新时代加强党的全面领导的语境下，只有党政分工，没有党政分开，但这并不是要实行党组织普遍代行国家机关职能，或者直接向国家机关下命令的体制。所以，当下中国宪法学的一个重要任务就是对党的领导条款作出教义学上的妥当解释，从规范的角度厘清它的含义。

为此，有必要回顾梳理彭真的有关意见。培养和提名国家机构领导成员人选。